El debate sobre la gestación subrogada ha ido ganando presencia en la opinión pública. Este tema ha trascendido de la calle a la arena política, como demuestra la presentación de proposiciones de ley para regular la maternidad subrogada en algunos parlamentos.
La gestación subrogada se puede definir como el proceso mediante el cual una persona, la gestante, acepta llevar a término un embarazo y renunciar a sus derechos de filiación sobre la criatura en favor de otra persona o personas, los progenitores de intención. Suele clasificarse como tradicional o gestacional, en función de si se utiliza o no el material genético de la gestante; comercial o altruista, en función de si ésta recibe o no algún tipo de compensación económica, y nacional o internacional, en función de si reside en el mismo país que los progenitores de intención o en el extranjero.
La regulación de la gestación subrogada en Europa Occidental se desvía de la tendencia general hacia la permisividad que caracteriza la regulación de otros temas ligados a la reproducción humana, como el aborto o las tecnologías de reproducción asistida, en la medida en que prevalece una regulación altamente restrictiva. Si comparamos las regulación de la gestación subrogada en diez estados de Europa occidental: Suecia, Países Bajos, Reino Unido, Irlanda, Austria, Alemania, Francia, Italia, Portugal y España, casi la mitad prohíben explícitamente todas las formas de gestación subrogada, dando lugar a políticas altamente restrictivas.
En este sentido, es importante señalar que el caso específico que se discute (al margen del uso póstumo de material genético, que cuenta con su propia regulación), es decir, el de una mujer soltera que accede a la gestación subrogada en un país extranjero a los 68 años, no sería legal en la actualidad en Europa Occidental, incluso en aquellos estados con las regulaciones más permisiva en materia de gestación subrogada.
En el caso de las parejas heterosexuales (casadas o no ) ello es “relativamente grave” dado que el niño sí que se inscribe a nombre del padre, que ha aportado su material genético, por lo que el niño adquiere la nacionalidad del padre y puede ir a su país sin problema. Como se obtiene una “solución a medias” los padres no cuestionan a las autoridades y aceptan este proceso.
Sin embargo, en tu condición de mujer soltera, el Estado no te reconoce, y como el donante de semen tampoco es de tu nacionalidad(ni ejerce como padre), el Consulado de tu país, en el país donde nace el niño no te acepta inscribir al niño. En este caso, será preciso realizar un proceso en el país de origen dl bebé, para otorgar dicha nacionalidad al niño, viajar con visado, y una vez en tu país interponer un procedimiento judicial para que se reconozcan tus derechos.
Gestación subrogada aspectos éticos y legales - Jennifer Hincapié Sánchez
Países con Legislación sobre Gestación Subrogada
La legislación sobre gestación subrogada varía significativamente de un país a otro. A continuación, se presentan algunos ejemplos:
Canadá
En el país norteamericano está permitida la maternidad subrogada para cualquier modelo de familia, es decir, ya sean parejas heterosexuales, homosexuales o personas solteras de cualquier sexo. Tampoco existe discriminación por nacionalidad.
Esta gran accesibilidad no significa una normativa laxa. Todo lo contrario. En primer lugar, la madre gestante debe tener más de 21 años y, además, debe ser un acto altruista, es decir, no puede recibir una contraprestación económica a cambio. Los futuros padres, calificados como "de intención", sí pueden hacerse cargo de los gastos implícitos al embarazo, como medicaciones, ropa pre mamá, los desplazamientos a las consultas o los días que pierda de trabajo.
También está prohibida por ley que cualquier persona o agencia actúe como intermediaria en el proceso o publiciten sus servicios. Su función se limita a ser mera ayuda para que los futuros padres encuentren una madre interesada en gestar al bebé.
Una excepción a esta norma general es la provincia de Quebec, donde la legislación considera nula la gestación subrogada.
Estados Unidos
No existe una regulación general, sino que depende de las leyes específicas de cada Estado. Existen dos grupos que sí permiten la gestación subrogada. En primer lugar, aquellos en los que esta práctica es legal o existe una jurisprudencia a favor. Cada Estado fija sus propias condiciones, pero en general se permite también para cualquier modelo de familia. La gestante debe elegir a los padres de intención, quienes, a su vez, pueden aceptarla o rechazarla. Entre los 13 Estados en los que se permite destaca California, el destino más demandado, Utah o Washington.
En segundo término, está un grupo de 15 Estados denominados "subrrogacy-friendly". Aquí se sitúan territorios como Idaho, Connecticut o Rhode Island donde, si bien es cierto que no existe una ley que dé cobertura, se muestran favorables a este tipo de maternidad. Son los tribunales los que deciden en cada caso.
El coste total del proceso en Estados Unidos es notablemente superior respecto al resto de países, fundamentalmente porque su sanidad es privada. La cantidad final puede superar los 100.000 euros e incluso llegar a los 150.000 euros.
Rusia
La maternidad subrogada está reservada únicamente a parejas heterosexuales, estén casadas o no, y a mujeres solteras. Por su parte, la madre de intención debe demostrar su imposibilidad para quedarse embarazada o hacerlo sin que entrañe riesgo para su vida o la del bebé.
A la madre gestante se le exige que tenga entre 20 y 35 años, goce de buena salud física y emocional y que haya tenido un hijo propio previamente. Pero la ley le reserva también un papel fundamental que diferencia el caso ruso del resto de países. Debe renunciar al bebé tras el parto. Un requisito imprescindible para que los futuros padres puedan registrarlo como su hijo. En el caso de que la madre gestante no renunciara, podría quedarse con el bebé.
La relación entre las partes se establece mediante un contrato en el que se fijan las obligaciones que tienen cada una de ellas, la cuantía y el procedimiento de los pagos.
Ucrania
Para madres individuales la gestación subrogada está disponible en Ucrania en el marco de programas internacionales. La selección de madres sustitutas en Ucrania se lleva a cabo según criterios estrictos, individualmente para cada programa, respetando todos los principios éticos de la medicina reproductiva. La gestación subrogada está reservada a las parejas heterosexuales casadas, y la madre de intención debe demostrar una razón médica que evidencie la imposibilidad de quedarse embarazada sin riesgo para su propia salud o la del bebé.
A diferencia de Rusia, la madre gestante tiene prohibido reclamar la maternidad del bebé ya que se considera que es hijo de los padres que aportan su material genético. Tras el parto, para que puedan registrarlo necesitan un certificado de nacimiento y la renuncia del bebé por parte de la madre gestante. En el caso de no querer firmar este documento, un juez sería el encargado de obligarle a renunciar del bebé.
Grecia
Pueden acceder a la maternidad subrogada tanto parejas heterosexuales como mujeres solteras que no puedan tener hijos de otra manera, teniendo que aportar un certificado de infertilidad o problemas para concebir.
La ley prevé que se pague a la mujer gestante no sólo por los gastos médicos derivados del embarazo, sino también por los días de trabajo y las molestias del proceso.
Reino Unido
El país anglosajón permite que tanto las parejas heterosexuales como las homosexuales accedan a la maternidad subrogada, excluyendo a las personas solteras.
Uno de los requisitos fundamentales es que sea un proceso altruista, donde la madre gestante no puede recibir ningún tipo de compensación por el embarazo, pero sí está contemplado que los padres futuros le paguen ciertos gastos derivados del mismo, siempre y cuando sea una cantidad que se estime razonable.
Tras el nacimiento, los padres intencionados tienen un plazo de seis meses para solicitar la paternidad, de lo contrario, el bebé pasaría a ser el hijo legal de la gestante y de su pareja en caso de tenerla.
Tailandia
Una iniciativa legislativa en 2015 limitó el acceso a la maternidad subrogada a los nacionales, poniendo fin al vacío legal previo.
Gestación Subrogada en España
El artículo 10 de la Ley de Reproducción Humana Asistida indica que cualquier contrato de gestación subrogada será nulo. No obstante, se puedan llevar a cabo procesos de gestación subrogada en otros países donde su legislación sí lo permite, siempre que se den determinados requisitos legales.
Tal es el caso de España, Francia, Alemania e Italia, donde todo contrato de gestación subrogada se considera nulo y todas sus variantes están tipificadas como delito, con penas de entre uno y cinco años de prisión. Otros estados prohíben explícitamente solo la gestación subrogada comercial, permitiendo implícitamente la altruista, resultando políticas de permisividad intermedia.
La Dirección General de los Registros y del Notariado (actualmente Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública), señaló en resolución de 18 de febrero de 2019 que eran inscribibles en los Registros Civiles españoles las filiaciones por maternidad subrogada hechas en otros países si se habían establecido en una sentencia judicial, y no eran inscribibles si se habían efectuado en vía administrativa, de modo que orientaba a ir a países que la determinasen judicialmente por sentencia.
Por otro lado, la publicidad de la maternidad por sustitución es ilegal en España. La Ley Orgánica 1/2023, de 28 de febrero, señala en su art. 32.2 que se promoverá la información, a través de campañas institucionales, de la ilegalidad de la gestación por subrogación, así como la nulidad de pleno derecho del contrato por el que se convenga la gestación, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante o de un tercero.
Terminología
- Padres comitentes, intencionales o futuros padres: Personas que recurren a la gestación subrogada para tener un hijo.
- Madre gestante, de alquiler o sustituta: Mujer que gesta al bebé.
- Portadora gestante: Mujer que no aporta sus óvulos, sino que es fecundada con el esperma y óvulos de los padres intencionales y/o de donantes.
Preguntas Frecuentes
- ¿Es necesario acreditar un problema de salud para recurrir a la gestación subrogada? Como norma general, sí. Este requisito puede ser imposibilidad para gestar por limitaciones físicas, de edad o imposibilidad para tener descendencia por cuestión de sexo (caso de parejas homosexuales).
- ¿Tendré que adoptar a mi bebé nacido por gestación subrogada? Depende del país en el que se realice el proceso.
- ¿Cuál es el país ideal para un proceso de gestación subrogada? Por la seguridad jurídica que presenta y por los años de recorrido en la materia, Estados Unidos (aunque no en todos sus estados) se postula como el país más seguro en este momento para realizar un proceso de gestación subrogada.
- ¿Cuánto tiempo dura un proceso de gestación subrogada? Podemos decir que un proceso sin complicaciones puede demorarse 18 meses hasta regresar con el recién nacido a casa.
Costos Estimados
Los precios varían mucho dependiente del país elegido para llevar a cabo la gestación subrogada, del coste de vida en el país elegido y del precio de la asistencia médica.
Oscila entre los 44.000€ en Europa del Este o América del Sur, a 70.000€ en países como el Reino Unido, Grecia o Canadá. El coste total del proceso en Estados Unidos es notablemente superior respecto al resto de países, fundamentalmente porque su sanidad es privada. La cantidad final puede superar los 100.000 euros e incluso llegar a los 150.000 euros.
Consideraciones Finales
La legislación contradictoria entre países en un tema tan crucial que afecta al interés superior del menor y es un problema muy grave.
Mientras no llega la puesta de acuerdo entre países y con el estado actual de las cosas, los españoles que celebren un contrato de gestación por sustitución en un estado donde sea legal, a la vuelta a España con el bebé tendrán problemas, invertirán mucho tiempo y dinero en legalizar la situación, pero en principio tendrán muchas posibilidades de conseguirlo.